بسمه تعالی
کلاسه پرونده 61.63
دادنامه : 95
تاریخ رسیدگی : 19 آذر ماه 1363
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
موضوع: بررسی آراء صادره از شعب چهارم و ششم دیوان از حیث تناقض با یکدیگر
مقدمه: الف – شعبه چهارم دیوان در خصوص شکایت مطروحه بطرفیت شهرداری تهران به شرح پرونده کلاسه 525.61 به موجب دادنامه شماره92-62.2.25 چنین رای داده است (با توجه به محتویات پرونده به ویژه مفاد لایحه جوابیه چون شاکی برابر نامه مورخ 59.7.24 که به شماره19456-59.4.24 ثبت دفتر شهرداری منطقه 9 گردیده با استفاده از حق انتخاب مندرج در تبصره 3 ماده 144 قانون استخدام کشوری طبق تبصره ماده74 قانون مزبور درخواست بازنشستگی نموده و ابلاغ بازنشستگی نیز بر مبنای درخواست و حق انتخاب او صادر گردیده است از طرفی امکان اختیار‌در اجرای مقررات استخدامی مورد نظر فقط منحصر به زمان اشتغال بوده و بعد از صدور ابلاغ بازنشستگی تسری ندارد لذا انجام تقاضای مشارالیه‌موقعیت قانونی ندارد چون تخلفی از مقررات در مورد شاکی مشهود نیست به استناد ماده اول قانون دیوان عدالت اداری به رد شکایت شاکی اظهار نظر‌می‌شود. این رای قطعی است)
ب – شعبه ششم دیوان در پرونده کلاسه 1132.61 در خصوص شکایت مطروحه بطرفیت شهرداری تهران در زمینه استفاده از مقررات بازنشستگی‌مقرر در آیین‌نامه استخدامی شهرداری تهران به شرح دادنامه شماره 539-63.6.25 چنین رای داده است "در تبصره 3 ماده 144 قانون استخدام‌کشوری (که حاکی از این است که مستخدم در صورت تمایل می‌تواند درخواست کند مشمول مقررات بازنشستگی موسسه محل خدمت خود شود)قیدی از این که حق استفاده از تبصره فوق مخصوص کارمندان شاغل می‌باشد و پس از صدور حکم بازنشستگی مستخدم حق تقاضای اجرای مفاد‌تبصره مزبور را ندارد به عمل نیامده است علیهذا شکایت شاکی موجه و نامبرده حق استفاده از تبصره 3 ماده 144 قانون استخدام کشوری را دارد. این‌حکم قطعی است."
بنا به درخواست شماره 250.2965-63.8.8 اداره کل حقوقی شهرداری تهران موضوع اعلام تناقض آراء فوق‌الذکر هیات عمومی دیوان عدالت اداری‌در تاریخ 63.9.19 به ریاست حضرت آیت‌الله آقای حاجی شیخ غلامرضا رضوانی و با شرکت روسای شعب دیوان تشکیل شد و پس از بررسی‌پرونده‌های مربوطه و تبادل نظر و مشاوره دادنامه‌های مورد بحث را به اکثریت آراء متناقض تشخیص داده و با اعلام پایان رسیدگی ذیلاً مبادرت به انشاء‌رای می‌نماید:
رای هیات عمومی
هر چند استفاده از مقررات بازنشستگی موسسه محل خدمت موضوع تبصره 3 ماده 144 قانون استخدام کشوری موکول به تقاضای مستخدمین رسمی‌مشمول قانون مزبور است و موسسات مربوطه نیز علی‌الاصول در مواردی که راساً و بدون درخواست، مستخدمین موصوف را بازنشسته می‌نمایند‌مکلف به مراعات حق انتخاب مذکور و تدارک فرصت و امکان لازم در طریق استیفای آن می‌باشند، لیکن مفاد تبصره فوق‌الاشعار مفید اعمال حق یاد‌شده به طور مستمر، یا متوالی نیست. بنابراین دادنامه شماره 92-62/2/25 شعبه چهارم دیوان با رعایت حق مکتب مزبور موافق اصول و موازین‌قانونی تشخیص داده می‌شود. این رای به حکم قسمت اخیر ماده 20 قانون دیوان عدالت اداری برای شعب دیوان و سایر مراجع مربوطه در موارد مشابه‌لازم‌الاتباع است.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری
