بسم الله الرحمن الرحیم
شماره دادنامه: 1815 الی 1825
تاریخ دادنامه: 21/11/1399
شمـاره پـرونده: 9901157- 9901153- 9900956- 9900949- 9900848- 9900281-9804069
9902136-9901751- 9901442- 9901440
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
اعلام کننده تعارض: آقایان و خانم ها: هادی کرمانی (مستشار تجدیدنظر دیوان عدالت اداری)، علی مهری، حمیدرضا آقایی، آذر گلستانی، نسرین شجاعی، فاطمه زهرا ربانی، لیلا منتظری، فریبا پازکی، سیما بشیری، انسیه روستا صالحی، فاطمه سالاری
موضوع : اعلام تعارض در آراء صادر شده از شعب دیوان عدالت اداری
گردش کار: در خصوص دادخواست پرستاران شاغل در بیمارستان های وابسته به دانشگاه آزاد اسلامی به خواسته الزام به بازنشستگی در مشاغل سخت و زیان آور شعب دیوان عدالت اداری، آراء متفاوتی صادر کرده اند. گردش کار پرونده ها و مشروح آراء به قرار زیر است:
الف: شعبه 57 بدوی دیوان عدالت اداری با موضوع دادخواست خانم ثریا نادری به طرفیت تامین اجتماعی تهران و به خواسته الزام به بازنشستگی در مشاغل سخت و زیان آور بر مبنای مصوبه مشاغل سخت و زیان آور پرستاری و قانون تفسیر جزء 1 بند (ب) تبصره 2 سال 1376 قانون تامین اجتماعی به موجب دادنامه شماره 9709970901702200-16/10/1397 به شرح زیر رای صادر کرده است:
با عنایت به محتویات پرونده شامل اظهارات طرفین به شرح دادخواست و لایحه تقدیمی و مستندات ابرازی از ناحیه ایشان، نظر به اینکه وفق ماده 4 آیین نامه اجرایی قانون ارتقای بهره وری کارکنان بالینی نظام سلامت مشاغل کارکنان بالینی بیمارستان های روانی و سوختگی و مشمولین موضوع ماده 16 قانون سازمان نظام پرستاری مشاغل در بخش های دولتی و غیردولتی از جمله مشاغل سخت و زیان آور محسوب می شوند و لحاظ اینکه طبق تبصره 3 قانون نحوه بازنشستگی جانبازان جنگ تحمیلی و معلولین عادی و شاغلین مشاغل سخت و زیان آور و ایضاً تبصره های 1 و 2 ماده 5 آیین نامه اجرای آن بازنشستگی شاغلین مشاغل سخت و زیان آور با دارا بودن بیست سال سابقه خدمت با حداکثر پنج سال سنوات ارفاقی به شرح اعلام شده تجویز شده است و لحاظ سابقه اشتغال شاکی و اینکه حسب مستندات ارایه شده اشتغال نامبرده در مدت اعلامی تحت عنوان شغلی پرستاری محرز است. علیهذا بنا به مراتب معنونه شاکی مشمول مقررات مارالذکر تلقی می گردد. بر این اساس و اینکه خوانده نیز دفاع موثری ایراد ننموده است شکایت شاکی وارد تشخیص و حکم به ورود آن مبنی براجابت خواسته به شرح معنونه صادر و اعلام می نماید. رای صادره ظرف بیست روز از تاریخ ابلاغ قابل اعتراض در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری می باشد. رای مذکور به موجب دادنامه شماره 9809970956700320-23/2/1398 در شعبه 18 تجدیدنظر دیوان عدالت اداری تایید شده است.
ب: شعبه 49 بدوی دیوان عدالت اداری با موضوع دادخواست خانم نسرین خان محمدی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی و به خواسته الزام به صدور حکم بازنشستگی (رای سخت و زیان آور) به موجب دادنامه شماره 9509970957402057-18/11/1395 به شرح زیر رای صادر کرده است:
در خصوص شکایت خـانم نسرین خان محمدی به شرح دادخواست با توجه به مستندات و اوراق در پرونده و بـه موجب نظریه مورخ 19/12/1393 کمیته استانی بررسی و تشخیص و تطبیق استان تهران مشاغل سخت و زیان آور و نیز احکام کارگزینی ارایه شده در پرونده شغلی نامبرده از تاریخ 19/7/1374 تا 1/2/1395 جزء مشاغل سخت و زیان آور تشخیص داده شد، بنابراین به موجب بند 5 جزء (ب) ماده واحده قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72 و 77 و تبصره ماده 76 قانون تامین اجتماعی و آیین نامه اجرایی مربوط به آن حکم به ورود شکایت و الزام طرف شکایت به اجابت خواسته صادر و اعلام می گردد. رای صادره ظرف بیست روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظر در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری است.رای مذکور به موجب دادنامه شماره 9609970956600116-23/1/1396 در شعبه 16 تجدیدنظر دیوان عدالت اداری تایید شده است.
ج: شعبه 47 بدوی دیوان عدالت اداری با موضوع دادخواست خانم آذر گلستانی به طرفیت اداره کل تامین اجتماعی و به خواسته پذیرش و احتساب ایام خدمت، جزء مشاغل سخت و زیان آور و صدور حکم بازنشستگی بر اساس آن به موجب دادنامه شماره 9709970902501785-4/7/1397 به شرح زیر رای صادر کرده است:
در خصوص شکایت خانم آذر گلستانی، علیه اداره کل تامین اجتماعی شرق تهران، مبنی بر الزام طرف شکایت به پذیرش و احتساب ایام خدمت، جزو مشاغل سخت و زیان آور و صدور حکم بازنشستگی بر اساس آن، با عنایت به رای کمیته استانی مبنی بر سخت و زیان آور بودن شغل شاکیه به استناد بند 1 جزء (ب) تبصره 2 ماده واحده قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72 و 77 و تبصره ماده 76 قانون تامین اجتماعی و الحاق دو تبصره به ماده 76 (مصوب 14/7/1380) و قانون استفساریه آن و ماده 10 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیـوان عدالت اداری مصوب سـال 1392 حکم بـه ورود شکایت شاکی و الزام اداره طـرف شکایت بـه پذیرش و احتساب سوابق کاری شاکی که مورد تایید کمیته استانی قرار گرفته است به عنوان مشاغل سخت و زیان آور و محاسبه هر یک سال معادل یک و نیم سال سابقه و اصلاح حکم بازنشستگی بر اساس آن پس از احراز اشتغال شاکی در شغل مورد ادعای وی از ناحیه اداره طرف شکایت و پس از احراز سایر شرایط قانونی صادر و اعلام می‌گردد. رای صادره ظرف بیست روز از تاریخ ابلاغ قابل اعتراض و رسیدگی مجدد در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری می باشد. رای مذکور به موجب دادنامه شماره 9709970956802759-11/9/1397 در شعبه 19 تجدیدنظر دیوان عدالت اداری نقض و قرار رد شکایت صادر شد. ولیکن در اجرای اعاده دادرسی، نسبت به دادنامه فوق الذکر، مجدداً شعبه 19 تجدیدنظر دیوان عدالت اداری به موجب دادنامه شماره 9909970956800989-13/5/1399 به شرح زیر رای صادر کرده است:
در خصوص دادخواست اعاده دادرسی خانم آذر گلستانی نسبت به دادنامه شماره 2759-11/9/1397 صادره از این شعبه در پرونده کلاسه 973435 با توجه به محتویات پرونده مطروحه و پرونده اصلی نظر به اینکه در پرونده سابق به شماره دادنامه 2759-11/9/1397 خانم آذر گلستانی بدون ارایه مدارک قانونی احتساب ایام خدمت به عنوان سخت و زیان آور معادل یک سال یک و نیم سال شده بود شغل وی مشمول مشاغل سخت و زیان آور بوده ولیکن دلیل اثبات اشتغال نسبت به ایام مورد ادعا ارایه نگردیده بود. در این مرحله از رسیدگی نامبرده احکام کارگزینی خود را پیوست سابقه نموده که موید اشتغال سال به سال وی بوده و ضرورتی به اثبات اشتغال در اداره کار (هیات های حل اختلاف) ندارد. بنا به مراتب حکم به پذیرش اعاده دادرسی و نقض رای سابق الصدور این شعبه و الزام تامین اجتماعی به اجابت خواسته وی برابر احکام کارگزینی مطابق مقررات تامین اجتماعی صادر و اعلام می گردد. این رای به استناد ماده 98، 78، 71 و 3 از قانون دیوان عدالت اداری صادر شده و قطعی است.
در خصوص دادخواست های خانم ها و آقایان: زهرا دوامی سرند، علی مهری، فریبا پازکی، لیلا منتظری، انسیه روستا صالحی، سیما شیری به طرفیت اداره کل تامین اجتماعی استان تهران و به خواسته الزام به احتساب عناوین شغلی در مشاغل سخت و زیان آور با عنوان پرستار و صدور حکم بازنشستگی بر آن اساس به موجب آرای شماره 9809970956203394-22/10/1398، 9809970956503446-26/11/1398، 9809970956503345-26/11/1398، 9909970956700226-23/1/1399، 9809970956902406-18/8/1398 ، 9809970956903949-11/12/1398 در شعب 16، 17، 18 و 20 به طور خلاصه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری با این استدلال که به موجب بند (ح) ماده 12 اساسنامه دانشگاه آزاد مصوب شورای عالی انقلاب فرهنگی تصویب مقررات مربوط به اعضای هیات علمی و کارکنان دانشگاه آزاد به عهده هیات امنای دانشگاه آزاد محول شده است و به موجب بند 6 سومین صورت جلسه کمیسیون دایمی هیات امنای دانشگاه مصوب سال 1392 کارکنان دانشگاه آزاد تابع آیین نامه خاص اداری استخدامی مصوب هیات امنا اعلام شده است رای به رد شکایت صادر شده است.
همچنین در خصوص دادخواست خانم فاطمه زهرا ربانی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی و به خواسته الزام سازمان به صدور حکم بازنشستگی بر اساس مشاغل سخت و زیان آور پرستاری و اعاده حقوق تضییع شده از تاریخ استحقاق به موجب دادنامه شماره 9809970903701324-2/6/1398 به شرح زیر رای صادر کرده است:
در خصوص دعوای خانم فاطمه زهرا ربانی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی شعبه 4 تهران دایر به الزام سازمان به صدور حکم بازنشستگی بر اساس مشاغل سخت و زیان آور پرستاری و اعاده حقوق تضییع شده ازتاریخ استحقاق باتوجه به محتویات پرونده و مدافعات طرف شکایت طبق لایحه تقدیمی مبنی بر اینکه شاکی تابع آیین نامه خاص استخدامی دستگاه متبوعه خویش بوده و از شمول قانون کار خروج موضوعی داشته و مشمول قانون نحوه بازنشستگی جانبازان انقلاب اسلامی و جنگ تحمیلی و معلولین عادی و شاغلین مشاغل سخت و زیان آور مصوب سال 1367 و آیین نامه اجرایی قانون یاد شده مصوب 10/2/1385 بوده و طبق ماده یک آیین نامه دستگاه می‌تواند با جمع شرایط مستخدم را بازنشسته نماید و الزام آور نبوده لذا خواسته قابل اجابت نبوده به استناد مطالب معنونه و مواد 10 و 65 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب سال 1392 حکم بر رد شکایت مطروحه صادر و اعلام می نماید. رای صادره ظرف بیست روز از تاریخ ابلاغ قابل اعتراض در شعب تجدیدنظر دیوان می باشد. رای مذکور به موجب دادنامه شماره 9809970955602297-17/7/1398 در شعبه 15 تجدیدنظردیوان عدالت اداری به دلیل خارج بودن اعتراض از مهلت مقرر قانونی (20 روزه)، قرار رد دادخواست صادر شده است.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ 21/11/1399 با حضور رییس و معاونین دیوان عدالت اداری و روسا و مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد و پس از بحث و بررسی با اکثریت آراء به شرح زیر به صدور رای مبادرت کرده است.
رای هیات عمومی
الف- تعارض در آراء محرز است.
ب-
1- بند (ح) ماده 12 اساسنامه اصلاحی دانشگاه آزاد اسلامی مصوب 28/1/1389 یکی از وظایف و اختیارات هیات امنای دانشگاه آزاد اسلامی را تصویب مقررات مربوط به اعضای هیات علمـی و کارکنان اداری دانشگاه اعـلام کرده و بند 6 سـومین صـورت جلسـه کمیسیون دایمی هیات امنـای دانشگاه مصوب آذر ماه سال 1392 اعضای هیات علمی و کارکنان دانشگاه آزاد اسلامی را صرفاً تابع آیین‌نامه‌های خاص اداری استخدامی مصوب هیات امنا اعلام کرده است. طبق ماده 188 قانون کار نیز مقرر شده است اشخاص مشمول قوانین و مقررات خاص استخدامی، مشمول مقررات قانون کار نخواهند بود. بنابراین اعضای هیات علمی و کارکنان اداری دانشگاه آزاد از شمول مقررات قانون کار خارج بوده و رای هیات عمومی دیوان عدالت اداری به شماره 155-29/2/1393 نیز موید این امر است.
2- با توجه به ماده 5 اساسنامه دانشگاه آزاد اسلامی اصلاحی 11/8/1389 دانشگاه موسسه ای غیر خصوصی و غیردولتی است و با این وصف از شمول قانون مدیریت خدمات کشوری و ماده 103 آن خارج می باشد.
3- طبق ماده واحده قانون نحوه بازنشستگی جانبازان انقلاب اسلامی و جنگ تحمیلی و معلولین عادی و شاغلین مشاغل سخت و زیان آور، «کلیه وزارتخانه ها، شرکت ها، موسسات دولتی، شهرداری ها، بانک ها، موسسات و شرکت ها و سازمان هایی که شمول قانون بر آنها مستلزم ذکر نام است و همچنین بنیاد شهید و امور ایثارگران انقلاب اسلامی ایران» مشمول قانون مذکور خواهند بود و مطابق با ماده 5 اساسنامه اصلاحی دانشگاه آزاد اسلامی، دانشگاه یک موسسه می باشد و وفق بند (الف) ماده 2 قانون جامع خدمات رسانی به ایثارگران مصوب 28/10/1391، یکی از موسسات مستلزم ذکر نام، دانشگاه آزاد اسلامی اعلام شده است، بنابراین اعضای هیات علمی و کارکنان اداری دانشگاه آزاد اسلامی مشمول قانون نحوه بازنشستگی جانبازان انقلاب اسلامی و جنگ تحمیلی و معلولین عادی و شاغلین مشاغل سخت و زیان آور بوده و بر حسب تبصره 3 قانون مذکور که بیان می دارد «شاغلین مشاغل سخت و زیان آور که وظایف مربوط به شغل آنان باعث بروز ناراحتی های جسمی و روحی می گردد، می توانند با داشتن حـداقل بیست سال سابقه خدمت، بر اساس درخواست کتبی خود با حداکثر پنج سال ارفاق بازنشسته شوند»، می توانند با 20 سال سابقه تقاضای بازنشستگی نمایند و دستگاه مکلف به پذیرش درخواست بازنشستگی می باشد.
4- با توجه به اینکه طبق ماده 2 اساسنامه اصلاحی دانشگاه آزاد اسلامی، دانشگاه یک موسسه آموزشی و پژوهشی بوده و بیمارستان های وابسته به دانشگاه آزاد نیز به دلیل انجام امور آموزشی و پژوهشی و فعالیت اساتید دانشگاه در آن، به عنوان واحدی از دانشگاه محسوب می گردند، بنابراین پرستاران بیمارستان های مذکور نیز مشمول مقررات مربوط به اعضای هیات علمی و کارکنان اداری دانشگاه آزاد اسلامی محسوب شده و مآلاً می توانند با 20 سال سابقه خدمت، با 5 سال سنوات ارفاقی بازنشسته گردند.
بنا به مراتب مذکور، با توجه به شمول تبصره 3 قانون نحوه بازنشستگی جانبازان انقلاب اسلامی و جنگ تحمیلی و معلولین عادی و شاغلین مشاغل سخت و زیان آور بر پرستاران بیمارستان های وابسته به دانشگاه آزاد اسلامی، دادنامه شماره 320-23/2/1398 شعبه 18 تجدیدنظر که در تایید دادنامه شماره 2200-16/10/1397 شعبه 57 بدوی مبنی بر ورود شکایت صادر شده صحیح و موافق مقررات است. این رای به استناد بند 2 ماده 12 و ماده 89 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب سال 1392 برای شعب دیوان عدالت اداری و سایر مراجع اداری مربوط در موارد مشابه لازم الاتباع است.
محمدکاظم بهرامی – رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری
