بسم الله الرحمن الرحیم
شماره دادنامه: 107
تاریخ دادنامه: 1/3/1391
کلاسه پرونده: 91/223
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: آقای رسول عبدالملکی
موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض در آراء صادر شده از شعب دیوان عدالت اداری
گردش کار: آقای رسول عبدالملکی به موجب لایحه ای اعلام کرده است که در موضوع اعتراض به آراء کمیسیون ماده 100 شهرداری که تبدیل پارکینگ و پیلوت به تجاری را غیر قانونی اعلام کرده است شعب دیوان عدالت اداری آراء معارض صادر کرده اند. نامبرده رفع تعارض و صدور رای وحدت رویه را خواستار شده است.
گردش کار پرونده ها و مشروح آراء به قرار زیر است:
الف: شعبه 28 دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده شماره 8909980900012939 با موضوع دادخواست آقای رسول عبدالملکی به طرفیت شهرداری هشتگرد و به خواسته اعتراض به رای شماره 92/89/100/ت-31/5/1389 کمیسیون تجدیدنظر ماده صد به موجب دادنامه شماره 8909970902801307 -4/10/1390 مفاداً به شرح آینده به صدور رای مبادرت کرده است.
نظر به این که ایراد و اعتراض موثر و موجهی که موجب نقض رای معترض به شود ابراز و اقامه نشده است و رای صادر شده صحیح صادر و مبانیت و مغایرتی با موازین قانونی نداشته است و تخلفی از قوانین که موجب تضییع حقوق شاکی شده باشد در آن مشهود نیست بنابراین دعوای طرح شده را وارد تشخیص نمی دهد و به استناد مواد 7 و 13 قانون دیوان به رد شکایت حکم صادر و اعلام می شود. این رای قطعی است.
ب: شعبه 27 دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده شماره 27/87/1255 با موضوع دادخواست آقای فتحعلی خلج کردشانی به طرفیت شهرداری هشتگرد و به خواسته اعتراض به رای شماره 84/87800/ت –23/5/1387 کمیسیون تجدیدنظر ماده صد به موجب دادنامه شماره 97-23/1/1388، مفاداً به شرح آینده به صدور رای مبادرت کرده است:
در خصوص شکایت آقای فتحعلی خلج کردشانی با وکالت آقای حاج علی فتحی به طرفیت شهرداری هشتگرد به خواسته مذکور با توجه به مجموع محتویات پرونده و لایحه دفاعیه طرف شکایت که به شماره 41 -11/1/1388 ثبت دفتر لوایح این شعبه شده است و با ملاحظه و مداقه در پرونده استنادی خوانده و با عنایت به این که شاکی اظهار داشته است در زمان تخلف به اینجانب اعلام نشد که تغییر کاربری تخلف قانونی است و در خصوص یکی از همسایگان عملیات اجرایی آن مثل اینجانب بود و در آخر جریمه تعیین شد و شهراری برای ملک همجوار جریمه تعیین کرده بود ملاحظه می شود شاکی در خصوص جریمه تعیینی معترض نیست و لذا آن قسمت از رای کمیسیون با قانون مغایرت ندارد و شکایت مردود است و در خصوص قسمت اخیر رای مبنی بر اعاده به وضع سابق که در رای ضرورتی که موجب تخریب و قلع با وجود راهکارهای دیگر باشد احراز نشده است. بنابراین دعوای طرح شده را وارد تشخیص و به استناد مواد 7 و 14 قانون دیوان عدالت اداری رای معترض به نقض و مقرر می دارد کمیسیون همعرض با در نظر گرفتن مراتب فوق الاشعار وفق مقررات قانونی مجدداً به موضوع رسیدگی کند. این رای قطعی است.
ج: شعبه 28 دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده شماره 28/86/881 با موضوع دادخواست آقای کریم کمالی به طرفیت شهرداری هشتگرد و به خواسته اعتراض به رای کمیسیون تجدیدنظر ماده صد به شماره 35/86/100/ت، به موجب دادنامه شماره 1668-31/6/1387، مفاداً به شرح آینده به صدور رای مبادرت کرده است.
در خصوص شکایت آقای کریم کمالی به طرفیت شهرداری هشتگرد دایر به اعتراض به رای کمیسیون تجدیدنظر ماده صد به شماره 35/86/100/ت-25/2/1386 که وی را به علت تبدیل فضای پارکینگ به تجاری به مساحت 36 متر مربع به قلع قمع بنا ملزم کرده است، با عنایت به این که در بند 24 ماده 55 تبدیل بنای مسکونی در منطقه غیر تجاری به تجاری منع شده است که مفهوم مخالف آن دلالت بر جواز تغییر کاربری مسکونی به تجاری در منطقه ای که دارای بافت تجاری است، بوده است و کمیسیون می تواند در صورت اخیر مالک را به پرداخت جریمه ملزم سازد. فلذا ضمن وارد دانستن شکایت و نقض رای فوق الاشعار موضوع جهت رسیدگی مجدد به کمیسیون همعرض تجدیدنظر ارجاع تا نسبت به بررسی و رسیدگی مجدد و صدور رای مقتضی اقدام کنند. رای دیوان قطعی است. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ یاد شده با حضور روسا، مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد. پس از بحث و بررسی، با اکثریت آراء به شرح آینده به صدور رای مبادرت میکند.
رای هیات عمومی
اولاً: تعارض در آراء مذکور محرز است ثانیاً: به موجب حکم مقرر در تبصره ذیل بند 24 ماده 55 قانون شهرداری مصوب 11/4/1334، در صورتی که بر خلاف مندرجات پروانه ساختمانی، در منطقه غیر تجاری، محل کسب یا پیشه و یا تجارت دایر شود، موضوع در کمیسیون مقرر در تبصره یک ماده 100 قانون مطرح و در مورد تعطیل محل کسب یا پیشه و یا تجارت اتخاذ تصمیم خواهد شد. با توجه به مراتب مذکور، استفاده تجاری از قسمتهایی از ملک که در پروانه ساختمانی کاربری غیر تجاری دارد تخلف محسوب و قابل رسیدگی در کمیسیونهای ماده 100 شهرداری و حسب مورد مستوجب تعیین جریمه یا تخریب خواهد بود بنابراین آراء مبتنی بر رد شکایت به شرح مندرج در گردش کار صحیح و موافق مقررات شناخته می شود. این رای به استناد بند 2 ماده 19 و ماده 43 قانون دیوان عدالت اداری برای شعب دیوان و سایر مراجع اداری مربوط در موارد مشابه لازمالاتباع است.
رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری- محمدجعفر منتظری
