بسم الله الرحمن الرحیم
تاریخ: 1390/2/26
کلاسه پرونده: 90/104
شماره دادنامه: 85
شاکی: خانم خدیجه یاریزاده
موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض
گردش کار: شاکیه به موجب دادخواست تقدیمی اشعار داشته، در موضوع احتساب سابقه خدمت در مهد کودک دادگستری و الزام سازمان تامین اجتماعی به دریافت حق بیمه ایام خدمت، شعب دیوان آرای متفاوتی صادر کردهاند و صدور رای وحدت رویه در اجرای ماده 43 قانون دیوان عدالت اداری را خواستار گردیده است. گردشکار پروندههای موضوع تعارض و آرای صادره به شرح زیر میباشد: الف: در پرونده کلاسه 84/9/842، خانم خدیجه یاریزاده دادخواستی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی تهران و به خواسته الزام سازمان به احتساب سوابق اشتغال خود در مهد کودک دادگستری از تاریخ 1367/4/2 لغایت 1368/11/1 و دریافت حق بیمه از کارفرما به دیوان عدالت اداری تقدیم، که به شعبه نهم دیوان ارجاع و این شعبه به موجب دادنامه شماره 399 مورخ 1386/3/30 و با این استدلال که: نظر به اینکه احراز رابطه کارگر و کارفرمایی و تعیین میزان دستمزد در اجرای مواد 2 و 3 قانون کار مستلزم رسیدگی به این موضوع در هیاتهای تشخیص و حل اختلاف اداره کار میباشد تا پیش از احراز رابطه کارگر و کارفرمایی و تعیین میزان دستمزد از سوی واحدهای مندرج در ماده 157 قانون کار کارفرما ملزم به تادیه حق بیمه به حساب سازمان تامین اجتماعی نگردد. نظر به اینکه در مانحن فیه به این تکلیف عمل نشده است.» شعبه بر این اساس قرار رد شکایت شاکی صادر و اعلام میدارد. ب: در پرونده کلاسه 84/1/933، خانم منصوره معلم زاده دادخواستی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی تهران و به خواسته الزام سازمان به احتساب سوابق اشتغال خود در مهد کودک دادگستری از تاریخ 15/4/65 لغایت 1/11/68 و دریافت حق بیمه از کارفرما به دیوان عدالت اداری تقدیم، که به شعبه اول دیوان ارجاع و این شعبه به موجب دادنامه شماره 2896 مورخ 17/10/85 و با این استدلال که: « نظر به اینکه به موجب بند یک ماده 20 قانون تامین اجتماعی بیمه شده شخصی است که راساً مشمول مقررات تامین اجتماعی بوده و با پرداخت مبالغی به عنوان حق بیمه حق استفاده از مزایای مقرر در این قانون را دارد و با توجه به یک جلد پرونده ارسالی از ناحیه اداره طرف شکایت و اظهارنامه نام نویسی در مورخه 24/8/67 تنظیم گردیده و دفترچه بیمه جهت مشارالیها صادر گردیده است و تاریخ استخدام شاکیه نیز در اظهارنامه مزبور 4/5/67 اعلام گردیده است و از طرفی طبق قسمت ذیل ماده 36 قانون تامین اجتماعی تاخیر کارفرما در پرداخت حق بیمه یا عدم پرداخت آن رافع مسیولیت و تعهدات سازمان در مقابل بیمه شده نمیباشد و با عنایت به اینکه بر اساس گواهی شماره 1200 مسیول مهد کودک و پیش دبستانی قوه قضاییه شاکیه از تاریخ 4/5/67 تا 1/10/83 در آن مرکز مشغول انجام وظیفه بوده است علیهذا و بنابه مراتب فوق حکم به ورود شکایت شاکیه مبنی بر الزام اداره طرف شکایت به احتساب سوابق کار نامبرده از تاریخ 4/5/67 صادر و اعلام مینماید و راجع به خواسته شاکیه به احتساب سابقه خدمت نامبرده از قبل از تاریخ مزبور به لحاظ اینکه دلیلی که حکایت از اشتغال نامبرده در مدت قبل از تاریخ 4/5/67 نماید، ارایه نگردیده است.» لذا در آن قسمت از خواسته شاکیه قرار رد شکایت صادر و اعلام میدارد. ج- در پرونده کلاسه 8/87/1823، خانم عطیه خسروی صوفی دادخواستی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی تهران و به خواسته الزام سازمان به احتساب سوابق اشتغال خود در مهدکودک دادگستری از تاریخ 15/2/63 لغایت 1/11/68 و دریافت حق بیمه از کارفرما به دیوان عدالت اداری تقدیم، که به شعبه هشتم دیوان ارجاع و این شعبه به موجب دادنامه شماره 1714 مورخ 30/1/87 و با این استدلال که: « اولاً، طبق ماده 148 قانون کار کارفرمایان مکلف به بیمه نمودن کارگران خود میباشند. ثانیاً، حسب بند (الف) ماده 4 قانون تامین اجتماعی قراری که به هر عنوان در مقابل دریافت مزد کار میکنند راساً مشمول این قانون میباشند. ثالثاً، طبق ماده 36 قانون تامین اجتماعی عدم پرداخت حق بیمه به وسیله کارفرما رافع مسیولیت سازمان تامین اجتماعی در برابر شاکی نبوده. رابعاً، حسب ماده 157 قانون کار احراز رابطه کار فیمابین کارگر و کارفرما با هیاتهای تشخیص و حل اختلاف بوده حسب رای هیات تشخیص سابقه کار شاکی از مورخ 15/2/63 تا 1/11/68 احراز گردیده. خامساً، طبق ماده 47 قانون تامین اجتماعی یکی از وظایف سازمان تامین اجتماعی انجام بازرسی از کارگاهها جهت شناسایی کارگرانی است که کارفرما حاضر به معرفی و بیمه نمودن آنها نمیباشد سهل انگاری مامورین سازمان در انجام بازرسی از کارگاه محل خدمت شاکی نمیتواند از موجبات اسقاط حق مکتسبه شاکی باشد.» علیهذا حکم به ورود شکایت و الزام سازمان تامین اجتماعی به احتساب سابقه کار فوقالذکر شاکی به عنوان سنوات پرداخت حق بیمه صادر و اعلام میگردد. د- در پرونده کلاسه 18/85/2780، خانم زهره محبوب دوست دادخواستی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی تهران و به خواسته الزام سازمان به احتساب سوابق اشتغال خود در مهد کودک دادگستری از تاریخ 13/4/64 لغایت 22/9/85 و دریافت حق بیمه از کارفرما به دیوان عدالت اداری تقدیم، که به شعبه هیجدهم دیوان ارجاع و این شعبه به موجب دادنامه شماره 3056 مورخ 29/7/87 و با این استدلال که: « سابقه اشتغال به کار شاکیه در محل اشتغال از 1361/10/1 لغایت 1386/11/23 به مدت بیش از 25 سال احراز و کارفرما مکلف به واریز بیمه معوقه شاکیه شده است و با التفات به مفاد ماده 36 قانون تامین اجتماعی که کارفرما را مسیول پرداخت حق بیمه سهم خود و بیمه شده به سازمان دانسته و تاخیر کارفرما در پرداخت حق بیمه یا عدم پرداخت آن رافع مسیولیت و تعهدات سازمان تامین اجتماعی در مقابل بیمه شده نخواهد بود فلذا با وارد دانستن شکایت شاکیه حکم به الزام سازمان تامین اجتماعی به احتساب سابقه پرداخت حق بیمه مورد تقاضای شاکیه پس از پرداخت حق بیمه مورد بحث توسط کارفرما به صندوق تامین اجتماعی صادر و اعلام مینماید.» بدیهی است مابقی سوابق احراز شده مندرج در رای هیات تشخیص اداره کار و امور اجتماعی قابل پیگیری و رسیدگی با تقاضای شاکیه خواهد بود. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور روسا، مستشاران و دادرسان علیالبدل شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای مینماید.
رای هیات عمومی
در خصوص اعلام تعارض آرای صادره از شعب دیوان عدالت اداری به شرح مندرج در گردش کار، نظر به اینکه دادنامههای فوقالذکر بر اساس مندرجات دادخواست و اسناد و مدارک و سایر خصوصیات هر پرونده انشاء شده و تفاوت مدلول آنها مبتنی بر استنباط متفاوت از حکم واحد قانونگذار نمیباشد، بنابراین موضوع از مصادیق آرای متناقض مقرر در بند 2 ماده 19 و ماده 43 قانون دیوان عدالت اداری تشخیص نگردید.
رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری- محمدجعفر منتظری
