تاریخ: 22 شهریور 1389
شماره دادنامه: 225
کلاسه پرونده: 89/412
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: آقای غلام رضا اعمالی
موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض آراء بین دادنامه شماره 1788 مورخ 16/08/1387، صادره از شعبه 16 دیوان عدالت اداری در خصوص پرونده کلاسه 16/86/2500،مبنی بر رد شکایت با دادنامه شماره 190 مورخ 05/02/1388 ،صادره از شعبه 17 دیوان عدالت اداری در خصوص پرونده کلاسه 17/87/175، مبنی بر ورود شکایت
گردشکار: شاکی طی درخواست تقدیمی اشعار داشته، در خصوص برقراری حقوق بازنشستگی بر اساس کارهای سخت و مشاغل زیان آور، شعب 16 و 17 دیوان عدالت اداری آراء متناقضی صادر نموده اند و به همین لحاظ صدور رای وحدت رویه را خواستار گردیده است. مشروح آراء به شرح زیر می باشد:
الف ـ شعبه شانزدهم دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده کلاسه 16/86/2500، موضوع شکایت آقای غلامرضا اعمالی، به طرفیت سازمان تامین اجتماعی استان فارس (شعبه نی ریز) و به خواسته تقاضای برقراری مستمری بازنشستگی بر اساس اشتغال در کارهای سخت و زیان آور،طی دادنامه شماره 1788 مورخ 16/08/1387 چنین انشاء رای نموده است: حسب تقاضای خواهان مبنی بر بازنشستگی عادی به تاریخ 13/03/1383 و برقراری مستمری بازنشستگی برای وی و خواهان هیچگونه دلیل و مستندی دال بر تقاضای بازنشستگی بر مبنای کارهای سخت و زیان آور به سازمان خوانده ارایه و ابراز ننموده، فلذا با توجه به موارد معنونه و اینکه خواهان در حال حاضر بازنشسته بوده و در زمان اشتغال هیچگونه تقاضایی مبنی بر بازنشستگی به لحاظ اشتغال در کارهای سخت و زیان آور ارایه و ابراز ننموده فلذا دعوی مطروحه را غیر وارد تشخیص و حکم به رد شکایت تقدیمی صادر و اعلام می گردد.
ب ـ شعبه هفدهم دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده کلاسه 17/87/175،موضوع شکایت آقای نعمت اله دهقانی، به طرفیت سازمان تامین اجتماعی شعبه نی ریز (استان فارس) و به خواسته الزام سازمان به قبول و احتساب سابقه در کارهای سخت و زیان آور، طی دادنامه شماره 190 مورخ 05/02/1388، چنین انشاء رای نموده است: نظر به اینکه آنچه مسلم است مشارالیه به مدت بیش از 25 سال در کارهای سخت و زیان آور اشتغال به کار داشته و مطابق بند یک شق (ب) ماده 76 قانون تامین اجتماعی داشتن حداقل 20 سال سابقه متوالی با 25 سال متناوب در کارهای موصوف که مخل سلامت شناخته شده و برای احراز بازنشستگی پیش از موعد کافی دانسته شده و نامبرده در ازمنه مورد اشتغال حق بیمه را پرداخت نموده مضافاً اینکه نسبت به ایام فوق الذکر کمیته استـانی اعلام نظر نموده و سخت و زیان آور بودن مشاغل وی را تایید کرده و از طرفی بازنشسته شدن فرد ولو با تقاضای خود به صورت عادی نمی تواند حق مکتسبه وی را در زمان اشتغال تضییع نماید و هرکس حق دارد از مزایای قانونی سوابق اشتغال خود بهره مند گردد و با عنایت به اینکه قطع رابطه و ترک کار نیز مانع استفاده از حقوق کسب شده نامبرده نمی گردد، بنابراین با احراز حقانیت شاکی و مستنداً به قانون اصلاح تبصره الحاقی به ماده 76 قانون تامین اجتماعی و اصلاحات بعدی آن و آیین نامه اجرایی مربوطه و مواد 148 قانون کار و 36 قانون تامین اجتماعی و 13 دیوان عدالت اداری حکم به ورود شکایت و الزام سازمان به برقراری مستمری بازنشستگی شاکی به جهت اشتغال به مشاغل سخت و زیان آور صادر و اعلام می گردد.
هیات عمومی دیوان در تاریخ فوق با حضور روسا، مستشاران و دادرسان علی البدل شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای می نماید.
رای هیات عمومی
اولاً: تعارض در آرای شماره 1788 مورخ 18/06/1387 صادره از شعبه 16 و 190 مورخ 05/02/1388 شعبه 17 دیوان عدالت اداری که به ترتیب بر رد شکایت و ورود آن صادر گردیده اند به نظر محرز می باشد.
ثانیاً: بر اساس بند 1 از شق (ب) ذیل بند 2 تبصره 2 ماده 76 قانون تامین اجتماعی مصوب 1354 با اصلاحات بعدی، قانونگذار در حمایت از کسانی که به کارهای سخت و زیان آور (مخل سلامت) اشتغال داشته اند هرسال سابقه پرداخت حق بیمه در کارهای مذکور را برای آنان یک سال و نیم محاسبه کرده است و از آنجا که مطابق رای وحدت رویه شماره 4 مورخ 16/01/1388 بازنشستگی عادی اشخاص مشمول قانون، مانع از بهره مندی آنان از حقوق مکتسب و استفاده از مزایای مشاغل سخت و زیان آور نیست، بنابه مراتب دادنامه شماره 190 مورخ 02/05/1388 شعبه 17 دیوان که مبین این معنی است موافق اصول و موازین قانونی تشخیص داده می شود.این رای به استناد بند 2 ماده 19 و مفاد ماده 43 قانون دیوان عدالت اداری برای شعب دیوان و سایر مراجع اداری مربوط، در موارد مشابه لازم الاتباع است.
رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری ـ منتظری
