تاریخ: 6 اردیبهشت 1388
شماره دادنامه: 42
کلاسه پرونده: 88/41
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: آقای ناصر دایی صادقی
موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض آراء صادره از شعب 27 و 28 دیوان عدالت اداری
مقدمه: الف- شعبه بیست وهشتم دیوان در رسیدگی به پرونده کلاسه 85/315 موضوع شکایت آقای سیدمحمدصادق رضویان به طرفیت شهرداری منطقه 3 تهران به خواسته اعتراض به رای شماره 844 مورخ 19/7/1371 کمیسیون ماده صد قانون شهرداریها و نقض آن به شرح دادنامه شماره 2512 مورخ 4/12/1386 چنین رای صادر نموده است، نظربه اینکه تعیین نوع کاربری و نحوه استفاده از اماکن مربوطه با رعایت شرایط خاص به عهده کمیسیون ماده 5 شورای عالی شهرسازی و معماری میباشد و تغییر کاربری پارکینگ ساختمان به تجاری از وظایف شهرداری نبوده و با عنایت به اینکه پارکینگ از مشترکات و مشاعات ساختمان میباشد که کلیه مالکین در جزء جزء آن شریک میباشند و اختصاص مکان فوق به پارکینگ ضرورت داشته، بنابراین رای معترضعنه وفق مقررات صادر شده و خدشهای بر آن وارد نبوده علیهذا حکم به رد شکایت شاکی صادر و اعلام میگردد. ب- شعبه بیست و هفتم دیوان در رسیدگی به پرونده کلاسه 84/1970 موضوع شکایت آقای حسین شاهین به طرفیت شهرداری منطقه 3 تهران به خواسته اعتراض به رای شماره 844-22 مورخ 19/7/1371 به شرح دادنامه شماره 1380 مورخ 29/7/1386 چنین رای صادر نموده است، صرف نظر از اینکه موضوع توافقی بوده و ادعای توافق شده حتی ثبات صحت و سقم توافق که از طرف شکایت اعلام شد، توافق را کان لم یکن اعلام گردید، ترافعی بوده خارج از صلاحیت دیوان میباشد ملاحظه میگردد، شاکی اعلام نموده که پارکینگ اختصاصی میباشد، همسایهها نیز قریب به اتفاق اعلام رضایت نمودهاند و ضمن توافق با شهرداری مبلغ های چکی به حساب شهرداری واریز گردید متحمل هزینه شده و طرف شکایت طی لایحه شماره ثبت 2439 مورخ 21/8/1381 اظهار نمود که با توجه به شکایت تعدادی از مالکین مبنی بر عدم رضایت در خصوص تغییر کاربری و عدم اداء رضایت نامه از مالکین توافقنامه درخصوص کاربری لغو گردیدهاست، مجدداً موکول به اداء رضایتنامه بهعلت عدم حصول رضایت منجر بـه صدور رای گردد. بنابر مطالب فوق الاشاره شکایت وارد تشخیص داده شد به استناد مادتین 13 و 7 قانون دیوان عدالت اداری حکم به فسخ رای فوق الاشاره و مجدداً در کمیسیون همعرض طرح و رسیدگی شود صادر میگردد. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور روسا و مستشاران و دادرسان علیالبدل شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بـررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء بـه شرح آتی مبادرت بـه صدور رای مینماید.
رای هیات عمومی
الف- تعارض در مدلول دادنامههای فوقالذکر محرز بنظر میرسد. ب- علاوه بر اینکه تغییر کاربری مشاعات و پارکینگ های اختصاصی مجتمع های ساختمانی بدون موافقت کلیه مالکین و رعایت مقررات قانون تملک آپارتمانها وجاهت قانونی ندارد، اساساً حکم مقرر در تبصره 5 ماده 100 قانون شهرداری مصرح در لزوم تامین پارکینگ به منظور جلوگیری از اشغال فضای عمومی و ایجاد ترافیک ناشی از آن است و تغییر کاربری آن جز در موارد مستثنی شده در مقررات جواز قانونی ندارد. بنابراین دادنامه شماره 2512 مورخ 4/12/1386 شعبه بیست و هشتم دیوان عدالت اداری مبنی بر رد اعتراض شاکی نسبت به رای قطعی کمیسیون ماده 100 قانون شهرداری در حدی که مفید این معنی است صحیح و موافق قانون تشخیص میگردد. این رای مستنداً به بند 2 ماده 19 و ماده 43 قانون دیوان عدالت اداری برای شعب دیوان و سایر مراجع اداری ذیربط در موارد مشابه لازمالاتباع است.
معاون قضایی دیوان عدالت اداری – رهبرپور
