بسمه تعالی
کلاسه پرونده: 153/82
شاکی: زینب بیگم کشاورز
موضوع: ابطال بند 42 بخشنامه شماره 9 کارهای سخت و زیانآور سازمان تامین اجتماعی
تاریخ رای: یکشنبه 8 آبان 1384
شماره دادنامه: 400
مقدمه:شاکی به شرح دادخواست تقدیمی اعلام داشته است، مرحوم عباس زارعدهقانانی مورث اینجانب و علی و رضا زارع دهقانانی از تاریخ 1355/6/1 در کارخانه لاستیک دنا شاغل و در تاریخ 1380/9/19 به رحمت ایزدی پیوسته است و با توجه به گواهی صادره از شعبه پنج تامین اجتماعی شیراز، مبلغ مستمری ورثه برابر ماده 80 قانون تامین اجتماعی مصوب تیرماه 1354 به نسبت سنوات پرداخت حق بیمه (25 سال) تعیین گردیده است.در صورتی که به موجب ماده واحده قانون بازنشستگی پیش از موعد و کارهای سخت و زیانآور مصوب 1380/2/23 مجلس شورای اسلامی به ویژه صراحت موخر قسمت یک بند (ب) (حمایتها)، هر سال سابقه پرداخت حق بیمه در کارهای سخت و زیانآور یک و نیم سال محاسبه خواهد شد. چون در متن قانون کلمهای که این حمایت را انحصاراً به امر بازنشستگی و از کارافتادگی تخصیص داده باشد، ملاحظه نمیشود و با مستفاد از مفاد قانون، حق جاری شده در زمان حیات کارگر با فوت او نباید از بین برود و بازماندگان نیز باید بتوانند از این حق مسلم و حمایت قانونی استفاده نمایند. علیهذا شعبه تامین اجتماعی به استناد سوال و جواب شماره 42 مندرج در بخشنامه شماره 9 کارهای سخت و زیانآور که فوت قبل از بازنشستگی را نافی و قاطع این حق حمایتی قلمداد نموده به دلیل عدم ارایه درخواست بازنشستگی توسط آن مرحوم قبل از فوت مبنای محاسبه مستمری بازماندگان را همان سوابق پرداخت حق بیمه یعنی 25 سال قرارداده و از لحاظ نمودن یک ونیم برابر سابقه (به ازاء هر سال سابقه پرداخت حق بیمه یعنی5/37=5/1×25 سال) تا سقف تعیین شده در ماده 77 قانون تامین اجتماعی یعنی 35 سال خودداری نموده است.بنابه ملاحظات مذکور و با عنایت به نگرش اصلی قانونگذار که حمایت از این گونه کارگران بوده و بازماندگان که متحمل سنوات متمادی از درد و رنجهای شغل سخت و زیانآور آن مرحوم شدهاند، تقاضای ابطال بند 42 بخشنامه شماره 9 کارهای سخت و زیانآور که برخلاف صریح مفاد قانون و خارج از حدود اختیارات و صلاحیت مرجع مرقوم صادر شده است را دارد.مدیرکل دفتر امر حقوقی و دعاوی سازمان تامین اجتماعی در پاسخ به شکایت مذکور طی نامه شماره 17668/7100 مورخ 1384/5/19 اعلام داشتهاند،سیر تحول قانونگذاری در خصوص حمایت از بیمه شدگان شاغل در مشاغل سخت و زیانآور مبین این موضوع است که حمایت مقنن از افراد مذکور صرفاً در قالب نوع خاصی از حمایتهای مقرر در قانون تامین اجتماعی تجلی یافته است و آن تاثیر مدت زمان اشتغال در مشاغل سخت و زیانآور در احراز شرایط بازنشستگی و محاسبه میزان مستمری بازنشستگی میباشد. با بررسی قانون موسوم به قانون مشاغل سخت و زیانآور مشخص میگردد موضوع قانون مذکور صرفاً در خصوص نحوه بازنشستگی شاغلین مشاغل سخت و زیانآور است و در بند یک قسمت (ب) قانون مذکور نیز مقنن پس از اینکه شرایط بازنشستگی در مشاغل سخت و زیانآور را احصاء نموده بلافاصله به این موضوع پرداخته است که هر سال سابقه پرداخت حق بیمه در کارهای سخت و زیانآور یک ونیم سال محاسبه خواهد شد. ملاحظه میگردد که وصف مذکور صرفاً به جمله قبل که موضوع بازنشستگی در مشاغل سخت و زیانآور را مطرح مینماید مربوط است و هیچگونه ارتباطی به تاثیر افزایش سابقه در سایر حمایتهای مقرر در قانون تامین اجتماعی از جمله از کارافتادگی یا مستمری بازماندگان نخواهد داشت. مستفاد از بندهای 4 و 6 قسمت (ب) قانون مشاغل سخت و زیانآور و نیز ماده 16 آیین‌نامه اجرایی مربوط مقنن صرفاً به نحوه محاسبه و وصول حق بیمه شاغلین مشاغل سخت و زیانآور همچنین دریافت میزان مستمری برقراری ایشان به هنگام استفاده از حمایت بازنشستگی پیش از موعد در مشاغل سخت و زیانآور تصریح نموده و از سایر حمایتهای مقرر در قانون تامین اجتماعی از جمله از کارافتادگی و دریافت مستمری بازماندگان در این قانون ذکری به عمل نیاورده است. با دقت نظر در حمایتهای مقرر در قانون تامین اجتماعی چنین نتیجهای حاصل میگردد که برخورداری بیمه شدگان از هر یک از حمایتهای مذکور در آن قانون مستلزم وجود شرایطی است که در صورت فقدان تمام یا قسمتی از آن شرایط، بیمه شده از حمایت مقرر محروم میگردد.به عنوان مثال: اگر بیمه شدهای ظرف ده سال قبل از وقوع حادثه غیر ناشی از کار یا ابتلاء به بیماری، حق بیمه 5 سال کار را پرداخت کرده باشد اما به جای پرداخت حق بیمه 90 روز کار ظرف یک سال قبل از وقوع حادثه یا بیماری منجر به از کارافتادگی دارای 80 روز سابقه پرداخت حق بیمه باشد، چنین بیمه شدهای از دریافت مستمری از کارافتادگی کلی غیر ناشی از کار محروم خواهد شد. چرا که از شرایط مقرر در ماده 75 قانون تامین اجتماعی برخوردار نیست. این موضوع در خصوص بیمه شدگان شاغل در کارهای سخت و زیانآور نیز صادق است بنابراین اگر بیمه شدهای 20 سال متوالی و یا 25 سال متناوب در مشاغل سخت و زیانآور اشتغال داشته باشد واجد شرایط بازنشستگی در مشاغل سخت و زیانآور خواهد بود و تنها به هنگام محاسبه مستمری بازنشستگی هر سال سابقه پرداخت حق بیمه وی در مشاغل سخت و زیانآور 5/1 سال محاسبه میگردد و در صورتی که شرایط مذکور محقق نگردد (به عنوان مثال: 15 سال سابقه کار در مشاغل سخت و زیانآور داشته باشد) استفاده از مزایای قانون مذکور مقدور نیست. بدیهی است هیچگونه موجب قانونی جهت تسری سنوات ارفاقی به بیمه شدگان شاغل در کارهای سخت و زیانآور که در اثر حادثه غیر ناشی از کار از کارافتادگی کلی میشوند و یا فوت نموده و بازماندگان ایشان از مستمری بازماندگان استفاده مینمایند، وجود ندارد.هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور روسای شعب بدوی و روسا و مستشاران شعب تجدیدنظر تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای مینماید.
رای هیات عمومی
قانونگذار در مقام حمایت از کارگرانی که مـدت 20 سال متوالـی یا 25 سال متناوب با اشتغـال در کارهای سخت و زیانآور جسم و جان خود را فرسودهاند و در معرض مخاطره قرار دادهاند به شرح قسمت اخیر شق یک از بند (ب) ماده واحده اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72 و 77 و تبصره ماده 76 قانون تامین اجتماعی مصوب 1354 و الحاق دو تبصره به ماده 76 مصوب 1380 در احتساب مستمری بازنشستگی آنان، هر سال خدمت در کارهای سخت و زیانآور را معادل یک سال و نیم قابل احتساب دانسته است و نظر به اینکه فوت کارگر واجد شرایط قبل از تقاضای بازنشستگی سالب حق مکتسب قانونی مذکور نیست و مستمری بازماندگان او نیز بر مبنای حقوق بازنشستگی کارگر موصوف قابل محاسبه و پرداخت است. اطلاق مدلول بند 42 بخشنامه شماره 9 کارهای سخت و زیانآور که مبین نفی حق فوقالاشعار در مورد کارگران واجد شرایط میباشد، مغایر هدف و حکم مقنن تشخیص داده میشود و بدین جهت به استناد قسمت دوم ماده 25 قانون دیوان عدالت اداری ابطال میگردد.
