کلاسه پرونده:36/71
شماره دادنامه:217
تاریخ رای: شنبه 19 دی 1371
شاکی: آقای ایرج خرسندی
موضوع: ابطال نامه شماره 1717- 18/2/70 مدیرکل مسکن و شهرسازی گیلان
مقدمه: شاکی طی شکایتنامه تقدیمی اعلام داشته است برای تفکیک ششدانگ پلاک 7/2474 که از ششدانگ یک باب خانه مجزا شده و به صورت اعیان مشجر به مساحت 783 متر مربع می‌باشد. به شهرداری ناحیه یک رشت مراجعه گردید اظهارنظر شد که اعیان مشجر به مساحت بیش از 500 متر مربع قابل تفکیک نمی‌باشد چون به موجب تبصره یک لایحه قانونی حفظ و گسترش فضای سبز در شهرها مصوب سوم خرداد 1359 تفکیک قطعات اراضی مشجر و باغات بزرگتر از 500 متر مربع با رعایت مقررات شهرسازی مجاز است لذا ابطال آیین‌نامه مذکور را خواستارم. مدیرکل حقوقی وزارت مسکن و شهرسازی در پاسخ به شکایت مذکور طی نامه شماره 10033/51- 2/10/71 اعلام داشته‌اند با عنایت به مفاد رای شماره 137- 24/10/70 هیات عمومی دیوان عدالت اداری و نظریه شماره 1807- 27/9/70 فقهاء محترم شورای نگهبان آن قسمت از بند 8 دستورالعمل حفظ باغات و اراضی کشاورزی که تفکیک این‌گونه اراضی و باغات موضوع قسمت ب بند یک را علی‌الاطلاق منع نموده بود ابطال شده است. با این وصف سایر مقررات بند 8 دستورالعمل به قوت واعتبار خود باقی است. بنابراین بخشنامه مورد اشاره شاکی که مکمل بند 8 دستورالعمل فوق و تبصره آن می‌باشد با عنایت به این‌که به نحو اطلاق تفکیک اراضی کشاورزی و باغات را منع ننموده بلکه تفکیک آنها را در شرایط و با ضوابط خاصی تجویز کرده به قوت خود باقیست و چون تباین و تعارضی با نظریه فقهاء محترم شورای نگهبان و رای صادره از ناحیه آن هیات ندارد و موجبی برای ابطال آن نیست. با عنایت به مقررات تبصره ذیل ماده 8 دستورالعمل مذکور وزیر محترم کشاورزی طی نامه شماره 400/1/12- 17/3/69 حداقل مساحت تفکیک این‌گونه اراضی و باغات را اعلام داشته و بر اساس مفاد نامه مزبور بخشنامه مورد نظر شاکی صادر گردیده است. انگیزه صدور چنین بخشنامه‌ای صرفاً حفظ باغات و اراضی کشاورزی و جلوگیری از قطع بی‌رویه درختان در سر تا سر کشور عموماً و در استان‌های شمالی کشور خصوصاً بوده است.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق به ریاست حجت‌الاسلام والمسلمین محمدرضا عباسی‌فرد وباحضور روسای شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای می‌نماید.
رای هیات عمومی
چون به شرح رای 137 مورخ 24/10/70 هیات عمومی دیوان عدالت اداری بند 8 دستورالعمل حفظ باغات و اراضی کشاورزی موضوع مواد 14 قانون و 63 آیین‌نامه اجرایی قانون زمین شهری در قسمت ب بند یک توسط فقهای محترم شورای نگهبان خلاف موازین شرع تشخیص داده شده و ابطال گردیده است و موضوع شکایت و اعتراض تابع آثار مترتب بر رای مذکور می‌باشد رسیدگی و امعان نظر قضایی مجدد نسبت به آن موردی ندارد.
رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری محمدرضا عباسی‌فرد
