بسمه تعالی
کلاسه پرونده: 551/84
شاکی: مستشار شعبه هفتم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری
موضوع: نقض رای صادره در پرونده کلاسه ت7/82/852 شعبه هفتم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری
تاریخ رای: یکشنبه 10 مهر 1384
شماره دادنامه: 356
مقدمه:مستشار شعبه هفتم تجدیدنظر در نامه تقدیمی اعلام داشتهاند، با بررسی پرونده بدوی به کلاسه 81/178 و تجدیدنظر به کلاسه 82/852 با توجه به مفاد لایحه تجدیدنظر خواه آقای شاهحسین بهادریپیلهرود مبنی بر تبصره یک ماده 18 قانون دیوان و در لایحه مزبور اشاره به اینکه صدور دادنامه قطعی شماره 709 مورخ 1383/7/20 شعبه تجدیدنظر دیوان اشتباه بیّن صورت گرفته به طوری که حسب مستندات قاطع و متقن قانونی صراحتاً کاشف است که واحد تجاری موضوع تخلف ادعایی شهرداری از سال 1349 سابقه کسب و تجارت داشته یعنی قبل از وضع و تصویب تبصرههای ذیل ماده صدر قانون شهرداری (در تاریخ 1352/5/17) که بنابراین مقررات ماده صد نمیتواند متعرض این مغازه باشد …در نتیجه موضوع تغییر و تبدیل مسکونی به تجاری و مغایرت تبدیل با قانون با عنایت به سابقه تجاری قبل از سال 1349 منتفی است و از این حیث آراء صادره از سوی کمیسیون ماده صد قانون شهرداری مخدوش بوده از طرفی اداره کل حقوقی شهرداری تهران جهت روشن شدن موضوع مجدداً کارشناسان را در تاریخ 1384/3/18 از محل بازدید و در صورت جلسه مزبور با توجه به بررسی مجدد اعلام داشتند با توجه به وضعیت موجود ملک مورد بحث از نظر ضوابط شهرسازی امکان استفاده مسکونی از طبقه همکف به صورتی میسر میباشد که وضعیت موجود به طور کلی تغییر یابد و با بررسی که بعمل آمد ذینفع در خصوص همکف مطابق پروانه اخذ شده عمل ننموده است.مجدداً جهت روشن شدن موضوع سرکار خانم رستگاری معاون اداره کل حقوقی شهرداری تهران در دفتر اینجانب حضور پیدا کردند و بیان داشتند که اولاً با بررسی مجدد ملک ساخت طبقه همکف که حدود 150 مترمربع مربوط به قبل از سال 1350 بوده است. ثانیاً اگر پنجاه متر را تجاری بدانیم طبق نظر کارشناسان بقیه ملک قابل استفاده حتی برای مسکونی هم نیست زیرا راه به جایی ندارد لذا به نظر میرسد که ملک قبل از سال 1350 تجاری بوده است. علیهذا با توجه به مراتب فوق ضمن قبول درخواست مشارالیه مبنی بر تبصره یک ماده 18 قانون دیوان عیناً پرونده جهت طرح در هیات عمومی ارسال میشود.هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور روسای شعب بدوی و روسا و مستشاران شعب تجدیدنظر تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای مینماید.
رای هیات عمومی
نظر به مشروحه مورخ 1384/6/9 آقای مستشار شعبه هفتم تجدیدنظر و مفاد صورتمجلسهای مورخ 18/3/84 و 1384/5/26 پیوست پرونده تجدیدنظر مبنی بر قدمت احداث بنای مورد بحث و استفاده تجاری در آن قبل از سال 1350 و عدم قابلیت استفاده مسکونی از قسمتی از بنای همکف به شرح نظریه نماینده اداره کل حقوقی شهرداری تهران، وقوع اشتباه در مدلول دادنامه شماره 709 مورخ 1383/7/20 شعبه هفتم تجدیدنظر در پرونده کلاسه 82/852 مبنی بر فسخ دادنامه بدوی و رد شکایت شاکی محرز است و به استناد تبصرههای یک و 3 الحاقی به ماده 18 قانون دیوان عدالت اداری دادنامه فوقالذکر نقض میشود.
