کلاسه پرونده: 45/77 ـ 71/77 ـ 72/77 ـ 99/77 ـ 137/77 ـ 198/77 ـ 237/77
شماره دادنامه: 194 الی 200
تاریخ: 21 آذر 1377
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: آقایان علی طونی، مهران اصغری، حسین رحمانی، محمد رضا کیانوش، پرویز پارسانیا، سید مسعود مصلایی و محمد تولایی
موضوع شکایت و خواسته: ابطال تبصره 3 الحاقی به ماده 69 آیین نامه اجرای مفاد اسناد رسمی لازم الاجراء و طرز رسیدگی به شکایت از عملیات‌اجرایی مصوب 1367.5.25 قوه قضاییه
مقدمه: شکایت طی دادخواستهای تقدیمی اعلام داشته‌اند، براساس تبصره 3 الحاقی به ماده 69 اضافه گردیده در صورتی که بستانکار همسر مدیون‌بوده و بابت وصول مهریه درخواست بازداشت محل سکونت او را بنماید، در این صورت حداکثر تا نصف از مالکیت مدیون بازداشت می‌شود. باعنایت به اینکه براساس فتاوای فقهای عظام مخصوصاًفتوای مقام معظم رهبری و نظریه مصوبه شورای محترم نگهبان منزل مورد سکونت شوهر جزء‌مستثنیات دین محسوب و از طرف زن غیر قابل بازداشت و بازداشت و فروش آن خلاف شرع اعلام شده است، لذا تبصره مذکور با شرع مقدس اسلام‌که ملک مورد سکونت همسر را بطور مطلق و بدون قید و شرط از مستثنیات دین محسوب نموده است، مغایر می‌باشد. لذا مستنداًبه اصول 4 و 170قانون اساسی و نیز مستندا" به کلیه قوانین و مقررات مربوطه تقاضای ابطال تبصره 3 الحاقی به ماده 69 آیین نامه فوق الذکر را دارد.
دبیر محترم شورای نگهبان درخصوص ادعای خلاف شرع بودن مورد شکایت طی نامه شماره 77.21.3256 مورخ 1377.5.26 اعلام داشته‌اند،عطف به نامه شماره هـ . 45.77 مورخ 1377.5.14 موضوع ادعای خلاف شرع بودن تبصره 3 الحاقی به ماده 69 آیین نامه اجرای مفاد اسناد رسمی‌لازم الاجراء به پیوست تصویر نظریه شماره 76.21.511 مورخ 1376.3.1 فقهاء شورای نگهبان ارسال می‌گردد. در نظریه مذکور آمده است: حضرت‌آیت ا… یزدی رییس محترم قوه قضاییه، نامه شماره 1.75.37004 مورخ 1375.11.4 و ضمایم آن در جلسه رسمی مورخ 1376.2.31 آقایان فقهاء‌شورای نگهبان مطرح و نظر آقایان فقها بدین شرح اعلام می‌گردد، ماده 65 قانون اجرای احکام مدنی مصوب سال 1356 مخصوص اموال منقول است‌و شامل مسکن نمی‌شود و علی ایحال مسکن مورد نیاز و متناسب شرعاًاز مستثنیات دین می‌باشد. مدیر کل دفتر ارتباط قوه قضاییه و مجریه در پاسخ‌به شکایت مذکور طی نامه شماره .53.3473 ق م . 6 مورخ 1377.8.27 اعلام داشته‌اند، مقام محترم قوه قضاییه به شرح تصویر نامه شماره1.77.5730 مورخ 1377.6.1 لغو تبصره 3 مرقوم را اعلام داشته‌اند. خواهشمند است مقرر فرمایید با عنایت به حصول خواسته شکات نسبت به‌مختومه نمودن پرونده‌های مطروحه دستور شایسته مبذول نمایند.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری، در تاریخ فوق به ریاست آیت ا… موسوی تبریزی و با حضور روسای شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و‌انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای می‌نماید.
رای هیات عمومی
باعنایت به اینکه تبصره 3 الحاقی به ماده 69 آیین نامه اجرای مفاد اسناد رسمی لازم الاجراء به شرح نظریه فقهاء محترم شورای نگهبان خلاف احکام و‌موازین شرح شناخته شده است، به استناد قسمت اول ماده 25 قانون دیوان عدالت اداری، تبصره مزبور ابطال می‌گردد.
رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری – سید ابوالفضل موسوی تبریزی
