کلاسه پرونده: 9.72
شماره دادنامه: 129
تاریخ: 17 مهر 1372
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: آقای علی‌اصغر رحمان بروجردی
موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض آراء صادره از شعب اول و سوم و هفدهم و بیستم با رای صادره از شعبه بیست و یکم دیوان
مقدمه: الف – 1 – شعبه اول در رسیدگی به پرونده کلاسه 540.69 موضوع شکایت آقای غلامحسین نجفی‌نژاد به طرفیت شهرداری منطقه 3 تهران‌بخواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمع‌آوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره 808 – 69.12.28 تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون‌شهردارهای را ناظر به دکه‌هایی دانسته است که در مورد آنها مجوز قانونی داده نشده باشد و پروانه اشتغال در محل مخصوص را مجوز قانونی اعلام و‌به استناد به ماده 5 و ماده 15 قانون نظام صنفی و بند 2 اصلاحی قانون مزبور مصوب 68.2.21 حکم به ورود شکایت صادر نموده است. با تقاضای‌تجدید نظر شهرداری از دادنامه مذکور، هیات تجدید نظر به شرح دادنامه شماره 895 – 71.10.22 به استناد تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداریها‌حکم به نقض رای صادره از شعبه اول صادر نموده است. 2 – شعبه سوم در رسیدگی به پرونده کلاسه 183.70 موضوع شکایت آقای حسن فاریابی به‌طرفیت شهرداری منطقه 12 تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمع‌آوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره 573 – 71.8.24 با‌توجه به دارا بودن پروانه کسب شاکی از اتحادیه صنف کیوسک‌داران و ماده 66 قانون نظام صنفی مصوب سال 59 شورای انقلاب که تبصره یک ماده55 قانون شهرداریها مصوب سال 1344 را نسخ کرده است استناد شهرداری به تبصره مذکور را قانونی ندانسته و حکم به ورود شکایت صادر نموده‌است. با تقاضای تجدید نظر شهرداری از رای شعبه سوم هیات تجدید نظر دیوان به شرح دادنامه شماره 1004 – 71.11.20 حکم صادره از شعبه مذکور را فسخ نموده است. 3 – شعبه بیستم در رسیدگی به پرونده کلاسه 265.70 موضوع شکایت آقای ابراهیم یوسفی به طرفیت شهرداری منطقه 14تهران به خواسته اعتراض به جمع‌آوری دکه به شرح دادنامه شماره 280 – 70.6.27 تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداریها را بر فرض داشتن اعتبار‌ناظر به دکه‌هایی دانسته است که در مورد آنها مجوز قانونی صادر نگردیده باشد و پروانه اشتغال به کسب در محل مخصوص از اتحادیه صنف‌کیوسک‌داران و فروشندگان یخ تهران را مجوز قانونی تلقی و حکم به ورود شکایت صادر نموده است. رای فوق نیز با تقاضای تجدید نظر شهرداری در‌هیات تجدید نظر دیوان مطرح و به شرح دادنامه شماره 937 – 71.10.29 حکم بر فسخ آن صادر گردیده است.
ب – 1 – شعبه اول در رسیدگی به پرونده کلاسه 160.70 موضوع شکایت آقای یوسف کرد بچه به طرفیت شهرداری منطقه 8 تهران به خواسته ابطال‌تصمیم شهرداری به جمع‌آوری دکه به شرح دادنامه شماره 92 – 70.2.7 اعمال تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداریها را نظار به دکه‌هایی دانسته‌است که در مورد آنها مجوز قانونی صادر نشده باشد و با توجه به داشتن پروانه رسمی که از مراجع صنفی و با توجه به قوانین صنفی مربوطه صادر‌گردیده است حکم به ورود شکایت صادر نموده است. رای مذکور به لحاظ عدم تقاضای تجدید نظر خواهی از جانب طرف شکایت در مهلت مقرر‌قطعی و لازم‌الاجراء گردیده است. 2 – شعبه هفدهم در رسیدگی به پرونده کلاسه 213.70 موضوع شکایت آقای مرتضی قربانی به طرفیت شهرداری‌منطقه 12 تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمع‌آوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره 179 – 70.6.10 اعلام داشته است،تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداریها نمی‌تواند دلیل بر منع از ادامه کار دکه‌های دارای پروانه باشد و می‌توان کار دکه‌های منصوبه را مشمول سد‌معبر دانست و شهرداری باید به ماده 5 ماده 15 قانون نظام صنفی و بند 2 اصلاحی قانون نظام صنفی مصوب 68.2.21 عنایت داشته باشد و با توجه‌به مفهوم ماده 57 قانون نظام صنفی مصوب تیر ماه 59 در شهرهایی که سازمان صنفی وجود دارد شهرداری نمی‌تواند تصمیمات متخذه سازمان صنفی‌و مراجع صدور پروانه اشتغال در محل مخصوص را منتفی سازد لذا حکم به ورود شکایت صادر می‌نماید. دادنامه مذکور نیز به لحاظ عدم تجدید نظر‌خواهی از جانب شهرداری قطعی گردیده است.
ج – شعبه بیست و یکم دیوان در رسیدگی به پرونده کلاسه 1341.69 موضوع شکایت آقای علی‌اصغر رحمانی بروجردی به طرفیت شهرداری منطقه7 تهران به خواسته اعتراض به جمع‌آوری دکه به شرح دادنامه شماره 968 – 71.11.26 چنین رای صادر نموده است: اقدام شهرداری نسبت به‌جمع‌آوری دکه موضوع شکایت که به استناد تبصره 1 بند 2 ماده 55 قانون شهرداریها صورت گرفته منطبق با قانون مرقوم می‌باشد لذا شکواییه مطروحه‌وارد نبوده و رد می‌گردد. بررسی آراء معارض اعلام شده با توجه به فسخ آراء صادره از شعب اول در پرونده کلاسه 540.69 و سوم در پرونده کلاسه183.70 و بیستم در پرونده کلاسه 265.70 از جانب هیات تجدید نظر دیوان عدالت داری محدود به آراء صادره از شعبه اول در پرونده کلاسه160.70 و شعبه هفدهم در پرونده کلاسه 213.70 و شعبه بیست و یکم در پرونده کلاسه 1341.69 گردیده و با این ترتیب هیات عمومی دیوان‌عدالت دارای در تاریخ فوق به ریاست حجت‌الاسلام‌والمسلمین محمدرضا عباسی‌فرد و با حضور روسای شعب دیوان در خصوص دادنامه‌های قطعی‌فوق‌الاشعار تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای می‌نماید.
رای وحدت رویه
به استناد تبصره یک بند 2 ماده 55 قانون شهرداری جمع‌آوری دکه‌ها و کیوسکهای واقع در سطح معابر عمومی از وظایف شهرداری است. بنا به مراتب‌دادنامه صادر از شعبه بیست و یکم که بر این مبنا صادره گردیده منطبق با اصول و موازین قانون تشخیص داده می‌شود. این رای به استناد ماده 20 قانون‌دیوان عدالت اداری در موارد مشابه برای کلیه شعب دیوان و سایر مراجع مربوط لازم‌الاتباع است.
رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری – محمدرضا عباسی‌فرد
